Davalılara ait adi ortaklık şirketinin feshedildiğine ilişkin bilgi ve belge dava dosyasında bulunmamaktadır. Dosya içinde bulunan gayrimenkul satış vaadi sözleşmesi başlıklı, adi yazılı sözleşme içeriğinden sözleşmenin her iki davalı tarafından da imzalandığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle adi ortaklıkta yer alan diğer davalı yönünden de davanın kabulü gerekirken reddine karar verilmesi doğru görülmemiştir.
DAVA: Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 14.05.2015 ve 04.03.2015 gününde verilen dava dilekçesi ile tapu iptali, tescil olmazsa bedelin iadesi, ıslah dilekçesi ile de talebini bedel iadesine hasretmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın davalı S… Eml. İnş. Turizm San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden kabulüne, davalı Z… Madencilik İnş. Ltd. Şti. yönünden reddine dair verilen 02.04.2015 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün evrak incelenerek gereği düşünüldü:
KARAR: Davacı vekili; müvekkili ile adi ortaklık şeklinde birlikte iş yapan davalı şirketler arasında 14.05.2011 tarihli Gayrimenkul Satış Vaadi Sözleşmesi başlıklı adi yazılı sözleşme ile 2569 parsel sayılı taşınmazda inşaa edilmekte olan H blok zemin kat 2 nolu bağımsız bölümün satışının kararlaştırıldığı, bedelin ödendiğini, zilyetliğin de devredildiğini ancak tapuda devir yapılmadığını belirterek tapu iptal ve tescil veya ödenen bedelin iadesini istemiş ıslah ile talebini bedel iadesine hasretmiştir.
Davalılar davanın reddini savunmuştur. Mahkemece, davalı Z… Madencilik İnş. Ltd Şti yönünden davanın pasif husumet nedeniyle reddine, diğer davalı şirket yönünden kabulüne karar verilmiştir. Hükmü davacı vekili temyiz etmiştir. Dava Adi ortaklığın tüzel kişiliği olmadığı takdirde alacak ıslah ile alacak istemine ilişkindir.
Adi ortaklığa ilişkin Borçlar Kanunu hükümlerine göre; Ortaklığın Temsili (BK.637): Adi ortaklığın tüzel kişiliği veya bir yönetim organı bulunmadığından, temsil çok önem taşımaktadır. Yöneticinin aynı zamanda temsile yetkili olduğu var sayılsa da, bunun aksi kararlaştırılabilir. Temsil yetkisine sahip yönetici ortağın yapacağı önemli işlere ilişkin yetkinin, bütün ortakların oybirliği ile verilmiş olması ve yetki belgesinde bu durumun açıkça belirtilmiş olması şarttır.
Ortakların sorumluluğunu düzenleyen (BK.638): ise Adi ortaklığın tüzel kişiliği olmadığından, ortakların şirket borçlarından dolayı sorumluluğu birinci derecede, sınırsız ve müteselsildir. Bir ortağın işlediği haksız fiilden dolayı sorumluluk ise yalnız o ortağa aittir. Fakat, diğer ortaklar, kışkırtmak veya yardımcı olmak suretiyle fiile katılmış iseler, birlikte sorumlu olacaklardır.
Somut olaya gelince; Davalılara ait adi ortaklık şirketinin feshedildiğine ilişkin bilgi ve belge dava dosyasında bulunmamaktadır. Yukarıda açıklanan hükümler de dikkate alınarak, dosya içinde bulunan 14.05.2011 günlü gayrimenkul satış vaadi sözleşmesi başlıklı, adi yazılı sözleşme içeriğinden sözleşmenin her iki davalı tarafından da imzalandığı anlaşılmaktadır. Bu nedenle adi ortaklıkta yer alan diğer davalı Z… Madencilik İnş. Ltd. Şti yönünden de davanın kabulü gerekirken reddine karar verilmesi doğru görülmemiş, hükmün bu nedenle bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle davacı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün bozulmasına, peşin yatırılan harcın istek halinde yatırana iadesine, kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 10.10.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.